{"id":23353,"date":"2018-08-14T15:13:23","date_gmt":"2018-08-14T13:13:23","guid":{"rendered":"https:\/\/www.in-diem.com\/echange-de-taux-dinteret-swap-lawyers\/"},"modified":"2026-08-20T20:28:06","modified_gmt":"2026-08-20T18:28:06","slug":"echange-de-taux-dinteret-swap-lawyers","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.in-diem.com\/fr\/echange-de-taux-dinteret-swap-lawyers\/","title":{"rendered":"\u00c9change de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat. Swap Lawyers"},"content":{"rendered":"
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IMPORTANT : <\/strong>Cet article traite des swaps de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat conform\u00e9ment au cadre r\u00e9glementaire et jurisprudentiel applicable au moment de la publication. Actuellement, toute r\u00e9clamation concernant les swaps, produits d\u00e9riv\u00e9s, obligations d\u2019information, tests de commodit\u00e9, tests d\u2019ad\u00e9quation ou possibles erreurs de consentement doit \u00eatre examin\u00e9e conform\u00e9ment au cas sp\u00e9cifique, \u00e0 la documentation contractuelle, \u00e0 la r\u00e9glementation actuelle sur les march\u00e9s de valeurs mobili\u00e8res et les services d\u2019investissement, ainsi qu\u2019\u00e0 la jurisprudence applicable actuelle. <\/em><\/p>\n\n

Swap de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat<\/h2>\n\n

Les swaps de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat (IRS) sont l\u2019un des produits financiers les plus complexes qui suscitent un niveau \u00e9lev\u00e9 de contentieux avec les institutions financi\u00e8res. Nous le recommandons \u00e0 tous nos clients, qu\u2019il s\u2019agisse d\u2019entreprises ou d\u2019individus. Examinez les conditions des swaps contract\u00e9s et, ensuite, envisagez de ren\u00e9gocier ou de poursuites avec la banque. <\/p>\n\n

Swap : d\u00e9riv\u00e9s financiers. Notions pr\u00e9c\u00e9dentes <\/h2>\n\n

Un swap est un type de d\u00e9riv\u00e9 financier d\u2019origine anglaise qui, en Espagne, est \u00e9galement appel\u00e9 swap financier.<\/p>\n\n

Pour comprendre cet instrument financier, il faut d\u2019abord examiner ce que sont les d\u00e9riv\u00e9s financiers (d\u00e9riv\u00e9s).<\/p>\n\n

Un d\u00e9riv\u00e9 est un produit financier dont la valeur est bas\u00e9e sur le prix d\u2019un autre actif, qui peut \u00eatre de nature tr\u00e8s diff\u00e9rente, qu\u2019il s\u2019agisse de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat, d\u2019inflation, d\u2019actions, d\u2019indices, de mati\u00e8res premi\u00e8res, etc. Par cons\u00e9quent, ces produits sont toujours li\u00e9s \u00e0 un autre actif appel\u00e9 sous-jacent<\/em>.<\/p>\n\n

Ce fait offre une grande vari\u00e9t\u00e9 de possibilit\u00e9s, mais pour faire court, nous nous concentrerons sur un type sp\u00e9cifique de d\u00e9riv\u00e9, les swaps de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat.<\/p>\n\n

Swap de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat (IRS)<\/h2>\n\n

Le swap de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat est commun\u00e9ment appel\u00e9 Interest Rate Swap (IRS), et consiste en l\u2019\u00e9change du paiement des int\u00e9r\u00eats exerc\u00e9s sur un sous-jacent sp\u00e9cifique, sans transf\u00e9rer un montant principal. Ainsi, dans les d\u00e9riv\u00e9s financiers, nous trouvons des swaps et \u00e0 l\u2019int\u00e9rieur de ceux-ci, l\u2019IRS. <\/p>\n\n

Ces instruments sont d\u00e9finis par les trois caract\u00e9ristiques suivantes : <\/p>\n\n

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  • Sa valeur change en r\u00e9ponse \u00e0 des variations d\u2019un taux d\u2019int\u00e9r\u00eat particulier, du prix d\u2019un instrument financier, du prix des mati\u00e8res premi\u00e8res cot\u00e9es, du taux de change, du prix ou de l\u2019indice des taux d\u2019int\u00e9r\u00eat, d\u2019une notation ou d\u2019un indice de cr\u00e9dit, ou en relation avec une autre variable, en supposant, dans le cas o\u00f9 il s\u2019agit d\u2019une variable non financi\u00e8re, qu\u2019elle ne soit pas sp\u00e9cifique \u00e0 l\u2019une des parties au contrat (souvent appel\u00e9e sous-jacente).<\/li>\n\n\n\n
  • Elle ne n\u00e9cessite pas un investissement initial net, ni un investissement inf\u00e9rieur \u00e0 celui exig\u00e9 pour d\u2019autres types de contrats, o\u00f9 une r\u00e9ponse similaire aux changements des conditions du march\u00e9 pourrait \u00eatre attendue.<\/li>\n\n\n\n
  • Elle sera r\u00e9gl\u00e9e \u00e0 une date ult\u00e9rieure (Norme comptable internationale n\u00b0 39, paragraphe 9).<\/li>\n<\/ul>\n\n

    L\u2019\u00e9change est un contrat atypique, mais l\u00e9gal selon les art. 1255 CC et 50 du CCom, import\u00e9 du syst\u00e8me juridique anglo-saxon, caract\u00e9ris\u00e9 par la doctrine comme consensuelle, bilat\u00e9rale, c\u2019est-\u00e0-dire g\u00e9n\u00e9rant des obligations r\u00e9ciproques, synallagmatiques (ind\u00e9pendamment des avantages agissant comme cause de l\u2019autre), de dur\u00e9e continue et dans lequel des obligations r\u00e9ciproques sont \u00e9chang\u00e9es.<\/p>\n\n

    Dans sa modalit\u00e9 de swap de taux d\u2019int\u00e9r\u00eat, l\u2019accord consiste \u00e0 \u00e9changer, sur un capital de r\u00e9f\u00e9rence nominal et non sur un capital de r\u00e9f\u00e9rence r\u00e9el (notionnel), les montants r\u00e9sultant de l\u2019application d\u2019un coefficient diff\u00e9rent pour chaque partie contractante appel\u00e9 taux d\u2019int\u00e9r\u00eat (bien qu\u2019ils ne soient pas ainsi, \u00e0 proprement parler, puisqu\u2019il n\u2019existe en r\u00e9alit\u00e9 pas de contrat de pr\u00eat en capital)<\/em> les parties contractantes \u00e9tant limit\u00e9es, conform\u00e9ment aux termes et tarifs respectifs convenus, \u00e0 \u00e9changer des paiements partiels pendant la dur\u00e9e du contrat ou, plus simplement, \u00e0 r\u00e9gler p\u00e9riodiquement, par r\u00e9mun\u00e9ration, de tels \u00e9changes, aboutissant \u00e0 un solde d\u00e9biteur ou, inversement, \u00e0 un solde cr\u00e9ancier en faveur de l\u2019une ou de l\u2019autre partie contractante.<\/p>\n\n

    Chaque swap doit \u00eatre analys\u00e9 individuellement, car ils peuvent \u00eatre plus ou moins complexes, mais \u00e0 l\u2019art. 79 bis.8 de la Loi sur les march\u00e9s mobiliers (LMV), on peut voir que les swaps sont des produits complexes…<\/p>\n\n

    Les swaps peuvent \u00eatre utilis\u00e9s comme instruments de couverture<\/strong> (protection contre la volatilit\u00e9 du march\u00e9) ou comme produits sp\u00e9culatifs<\/strong>. Dans le contexte commercial, son utilisation comme instrument de couverture permet aux entreprises de prot\u00e9ger leurs comptes contre d\u2019\u00e9ventuelles pertes financi\u00e8res. L\u2019un des nombreux effets de la mondialisation et des nouvelles technologies a \u00e9t\u00e9 l\u2019augmentation de ces risques financiers. Ces risques \u00e0 couvrir sont tr\u00e8s vari\u00e9s, parmi lesquels on trouve les variations de : taux d\u2019int\u00e9r\u00eat, change de devises, prix des mati\u00e8res premi\u00e8res, prix des actions de soci\u00e9t\u00e9s cot\u00e9es, etc. <\/p>\n\n

    Face aux risques mentionn\u00e9s ci-dessus, deux options sont possibles : l\u2019une est de ne pas y faire face, en conservant les gains potentiels au d\u00e9triment d\u2019assumer un risque \u00e9lev\u00e9, ou de contr\u00f4ler ces risques, ce qui signifie une r\u00e9duction des b\u00e9n\u00e9fices possibles. Par cons\u00e9quent, l\u2019utilisation des swaps permet de limiter les risques financiers en \u00e9change d\u2019une r\u00e9duction des profits potentiels, mais avec l\u2019effet souhait\u00e9 d\u2019atteindre une plus grande stabilit\u00e9 financi\u00e8re dans l\u2019entreprise. Le probl\u00e8me est que la complexit\u00e9 de ces produits a engendr\u00e9 de graves irr\u00e9gularit\u00e9s en raison des actions de plusieurs entit\u00e9s bancaires, comme nous le constatons au tribunal<\/strong>. <\/p>\n\n

    Les swaps ont une caract\u00e9ristique cl\u00e9 qui explique leur grand nombre d\u2019op\u00e9rations sur le march\u00e9 : la possibilit\u00e9 de limiter les risques financiers sans avoir \u00e0 effectuer un \u00e9change r\u00e9el et ant\u00e9rieur de flux mon\u00e9taires. Par exemple, si une entreprise souhaite couvrir la dette prise lors d\u2019un processus d\u2019expansion, elle peut le faire sans avoir \u00e0 payer un montant initial de quelque nature que ce soit. <\/p>\n\n

    Ces produits sont tr\u00e8s complexes, ils doivent donc \u00eatre correctement structur\u00e9s pour obtenir les effets souhait\u00e9s. L\u2019un des principaux aspects est sa contractation \u00e0 la valeur marchande et sans d\u00e9s\u00e9quilibres. En d\u2019autres termes, la valeur initiale de l\u2019\u00e9change doit \u00eatre nulle pour les deux parties, et ce n\u2019est qu\u2019\u00e0 partir du premier r\u00e8glement qu\u2019il commencera \u00e0 g\u00e9n\u00e9rer des montants favorables ou contraires aux deux parties. La controverse survient lorsque la majorit\u00e9 des clients ne peuvent pas v\u00e9rifier la valeur du swap contract\u00e9 en raison de sa grande complexit\u00e9, et cette situation peut \u00eatre d\u00e9tourn\u00e9e par la banque, qui se trouve dans une position privil\u00e9gi\u00e9e<\/strong>. <\/p>\n\n

    Si les banques n\u2019avaient agi qu\u2019en tant qu\u2019interm\u00e9diaires entre de grandes entreprises d\u00fbment inform\u00e9es, la grande majorit\u00e9 des poursuites auraient \u00e9t\u00e9 \u00e9vit\u00e9es. En revanche, dans la plupart des cas, comme la banque a agi en tant que contrepartie, les swaps ont \u00e9t\u00e9 g\u00e9n\u00e9ralis\u00e9s aux clients non experts, avec la condition aggravante <\/strong>de l\u2019existence d\u2019un conflit d\u2019int\u00e9r\u00eats<\/strong>, <\/strong>car si son client perd, la banque gagne<\/strong>. <\/p>\n\n

    En revanche, les swaps sont des instruments financiers sans march\u00e9 officiel organis\u00e9 dans lequel ils peuvent \u00eatre \u00e9chang\u00e9s et transmis, mais cela n\u2019emp\u00eache pas leur transmission. Cette caract\u00e9ristique les fait \u00eatre \u00e9chang\u00e9s sur le march\u00e9 de gr\u00e9 (OTC). Le fait que la valeur des swaps soit OTC est une autre de ses caract\u00e9ristiques qui les rend complexes et difficiles \u00e0 \u00e9valuer pour ceux qui ne sont pas experts dans le domaine. Seuls les sujets \u00e9conomiques les plus experts ont acc\u00e8s au march\u00e9 OTC et aux courbes de taux futures n\u00e9cessaires pour les swaps de valeur et leur annulation anticip\u00e9e<\/strong>. Nous devons garder \u00e0 l\u2019esprit que ces courbes servent \u00e0 obtenir une pr\u00e9vision de l\u2019\u00e9volution des taux qui, comme nous l\u2019avons d\u00e9j\u00e0 vu, constituent la base sur laquelle les diff\u00e9rentiels sont calcul\u00e9s11. M\u00eame les grandes entreprises class\u00e9es comme professionnelles sont d\u00e9savantag\u00e9es par rapport aux banques en ce qui concerne l\u2019\u00e9valuation des taux futurs. <\/p>\n\n

    Dans le swap de taux<\/strong> d\u2019int\u00e9r\u00eat (IRS) comme celui dont nous avons affaire, nous pouvons diff\u00e9rencier les swaps de taux vanilla<\/strong> ou coupon<\/strong> swaps des swaps de base<\/strong>. Dans les swaps de coupons, un taux variable et un taux d\u2019int\u00e9r\u00eat fixe sont utilis\u00e9s \u2013 comme le refl\u00e8te la clause sign\u00e9e dans le contrat hypoth\u00e9caire \u2013 et dans le second seul, seuls les taux variables sont utilis\u00e9s. <\/p>\n\n

    Un autre aspect pertinent concerne le notionnel, \u00e9galement appel\u00e9 nominal ou principal<\/strong>. En pratique, de nombreux swaps peuvent \u00eatre vus sign\u00e9s avec un principal constant lorsque le client avait besoin d\u2019un swap avec principal variable (swap amortissable). En d\u2019autres termes, lorsqu\u2019un client contracte un swap pour couvrir une dette rembours\u00e9e au fil du temps, le swap ne peut pas toujours \u00eatre calcul\u00e9 sur la base du m\u00eame montant, car il devrait diminuer parall\u00e8lement au montant couvert. Par cons\u00e9quent, dans ces cas, le principal doit \u00eatre variable, diminuant \u00e0 l\u2019approche de l\u2019\u00e9ch\u00e9ance. Si nous traitons un cas comme celui-ci et que la banque ne propose pas la variable principale, le contrat pourrait \u00eatre contest\u00e9 pour un produit inadapt\u00e9. <\/p>\n\n

    Auteur : Casimiro Gal\u00e1n Garrido<\/p>\n\n

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