Handelsagentur. Kolumbien und Spanien. Vergleichsnotizen. Europäische Union. Kündigung des Vertrags
Die Handelsbeziehungen zwischen Kolumbien und Spanien sind besonders intensiv und werden mit gewisser Häufigkeit durch Handelsabkommen wie die Handelsagentur formalisiert. Das Rechtssystem Kolumbiens und Spaniens hat Gemeinsamkeiten sowie Schutzbedingungen zugunsten des Beauftragten, obwohl es Unterschiede zwischen ihnen gibt, die berücksichtigt werden sollten.
Diese Publikation zielt darauf ab, einige der relevantesten differenzierten Elemente bei der Anwendung und Auswahl der geltenden Vorschriften wie Vergütungsrechte bei der Finanzierung des Agenturvertrags praktisch anzugehen.
Agenturvertrag. Spanische Vorschriften
In unserem Handelsrechtssystem fehlt dem Agency Contract eine umfassende Regelung im Handelsgesetzbuch. Stattdessen ist das Gesetz 12/1992 vom 27. Mai über Agenturverträge (im Folgenden LCA) dafür verantwortlich, dem genannten Vertrag eine eigene detaillierte Regelung und ein Rechtsrahmen zu geben, das den Agenturvertrag im ersten Artikel definiert und wie folgt vorsieht:
„Durch einen Vermittlungsvertrag verpflichtet sich eine natürliche oder juristische Person, genannt Vertreter, sich einer anderen Person in kontinuierlicher oder stabiler Weise im Austausch gegen Vergütung zu verpflichten, Handelshandlungen oder -betriebe im Namen anderer zu fördern oder diese im Namen anderer als unabhängiger Vermittler zu fördern und abzuschließen, ohne anzunehmen, sofern nicht anders vereinbart, das Risiko und das Glück solcher Operationen“
Das Prinzip bietet eine klare und präzise Definition der Art, des Zwecks und der Merkmale des Vertrags – Aspekte, die in den verschiedenen nationalen und supranationalen Systemen innerhalb des europäischen Bereichs und sogar darüber hinaus in größerem oder geringerem Maße gemeinsam sind.
Der Vergütungsaspekt des Agenturvertrags, auf den sich die oben genannte Bestimmung bezieht, erzeugt jedoch stets bestimmte Unterschiede zwischen den verschiedenen staatlichen Rechtssystemen, Unterschiede, die zwar in den Bundesstaaten aufgrund der relativen Einheitlichkeit ihrer Rechtssysteme nicht von großer Bedeutung sind, aber außerhalb des europäischen Territoriums noch betont werden. Folglich kann der Abschluss eines Internationalen Agenturvertrags zwischen Einheiten, die zu zwei oder mehr Staaten gehören, bestimmte Komplikationen im Hinblick auf das auf den Vertrag anwendbare Rechtsregime und damit auf dessen Klauseln nach sich ziehen.
Richtlinie der Europäischen Union
Die spanische Regelung des Agenturvertrags ergibt sich durch die Umsetzung der Richtlinie 86/653/EWG vom 18. Dezember 1986 über die Koordinierung der Mitgliedstaaten in Bezug auf unabhängige Handelsagenten.
Abschnitt 3 des LCA ist verantwortlich für die Regulierung der Vergütung des Handelsagenten. Das Vergütungssystem nach spanischem Recht basiert auf drei grundlegenden Säulen:
- Vergütungssystem: Es kann aus einem festen Betrag, einer Provision je nach Umfang und Wert der vom Agenten geförderten Geschäfte oder einer Kombination aus beidem bestehen. Das Auftragsrecht ist dasjenige, das sich aus jedem kommerziellen Betrieb ergibt, der durch das Eingreifen des Agenten während der Vertragslaufzeit und in den drei Monaten nach Vertragsbeendigung abgeschlossen wird.
- Vergütungsrecht: für Mandanten für die durchschnittliche jährliche Vergütung, die der Agent in den letzten fünf Jahren erhalten hat, oder für die gesamte Vertragsdauer, je nachdem, was niedriger ist; für Schadensersatz, falls der Arbeitgeber einseitig den Agenturvertrag auf unbestimmte Zeit widerruft, für Schäden, die die vorzeitige Beendigung dem Vertreter, sofern angemessen, verursacht hat.
- Verlust des Rechts auf Kommission und Vergütung: Im Fall ersterer, sofern die abgeschlossenen Geschäfte nicht aufgrund von Umständen durchgeführt werden, die nicht dem Arbeitgeber zuzuschreiben sind; bezüglich der Entschädigung im Falle eines Vertragsbruchs oder einer einseitigen Ankündigung durch den Bevollmächtigten sowie bei einvernehmlicher Abtretung des Vertrags.
Kolumbianische Vorschriften
Aufgrund der zahlreichen Geschäftsbeziehungen, die unsere Mandanten mit Einrichtungen im kolumbianischen Territorium aufbauen, ist es angebracht, das Rechtssystem der Republik Kolumbien als Modell für diese vergleichende These zu nutzen.
In Kolumbien, im Gegensatz zu unserem System, gibt es eine Regulierung im Handelsgesetzbuch, obwohl diese knapp ist und zahlreiche Vermittlungsinstrumente verwendet.
Die Vergütung des Handelsagenten wird in den Artikeln 1322 und 1324 des kolumbianischen Handelsgesetzbuches festgelegt, wobei letzterer von größter Bedeutung ist. Nach dem gleichen Vorgehensweise wie das nationale System können wir die Vergütung dieses Systems in zwei grundlegende Aspekte unterteilen:
- Vergütungssystem: Das Gesetz erwähnt nicht, wie die Vergütung des Vertreters durchgeführt werden muss, daher ist es notwendig, auf kommerzielle Gepflogenheiten zurückzugreifen. In der Regel hat der Makler Anspruch auf eine Provision, die einem Prozentsatz des von ihm erzielten Geschäfts entspricht, obwohl es sich auch um eine vorgegebene und stabile Summe handeln kann. Das Provisionsrecht wird auch dann erfolgen, wenn das Geschäft aus Gründen nicht durchgeführt wird, die dem Unternehmer zugeschrieben werden, und selbst wenn vereinbart ist, dass das Geschäft nicht abgeschlossen wird.
- Vergütungsrecht: Am Ende des Vertrags erhält der Agent eine Summe in Höhe eines Zwölftels des durchschnittlichen Provisionsbetrags der in den letzten drei Jahren erhaltenen Provisionen für jedes Jahr der Vertragsgültigkeit oder den Durchschnitt aller erhaltenen Provisionen, sofern die Vertragsdauer kürzer ist. Außerdem wird im Falle einer einseitigen Anzeige des Arbeitgebers ohne triftigen Grund von einem Sachverständigen eine gerechte Entschädigung entsprechend dem Ausmaß, der Bedeutung und dem Umfang des vom Makler durchgeführten Geschäfts festgelegt.
Wir stellen fest, dass die Autonomie der Parteien eine grundlegende Rolle bei der Festlegung des Vergütungssystems des Agenten spielt, aufgrund der knappen bestehenden Regelung, jedoch nicht hinsichtlich der gewährten Entschädigung, deren Regelung in Artikel 1324 als protektionistisch für die Rechte des Handelsagenten dargelegt wird und versucht, mit allen möglichen Mitteln sicherzustellen, die wirksame Zahlung eines bestimmten Betrags zum Zeitpunkt der Vertragsbeendigung, ohne dass eine Bedingung unterliegt.
In den letzten Jahren wurde auf ein wegweisendes Urteil des Obersten Gerichtshofs Kolumbiens verwiesen, das Urteil vom 19. Oktober 2011 im Fall William Namen, in dem das Gericht die Möglichkeit aufgriff, dass der Bevollmächtigte auf die Vergütung oder die „kommerzielle Einstellung“ von Artikel 1324 verzichtet hatte, was verzerrte, daher gelten die Bestimmungen dieses Artikels. Es ist jedoch einstimmige Lehre, dass das, was das Gericht im oben genannten Urteil festgestellt hat, völlig nicht bindend ist.
Abschließend ist erwähnenswert das Gesetz 146 von 2015, ein Gesetzesvorhaben, das noch in der kolumbianischen Kammer bearbeitet wird und darauf abzielt, die Verpflichtung zur Vereinbarung über die Arbeitslosigkeit gemäß Artikel 1324 des kolumbianischen Handelsgesetzbuchs abzuschaffen.
Fazit
Nachdem wir den Vergleich zwischen den beiden Modellen gezogen haben, können wir hervorheben, dass einerseits das spanische und das europäische Modell den Vertragsparteien große Garantien bieten, da alle Aspekte des Agenturvertrags geregelt sind, insbesondere der Vergütungsaspekt, der uns betrifft. Dieses Modell sieht ein Vergütungssystem vor, das je nach gegebenen Umständen angepasst werden kann, da die aus dieser Vergütung resultierende gewichtete Summe durch die durchgeführten Verkäufe und Betriebe, durch die bereitgestellten Kunden oder durch einen vertraglich festgelegten und ohne Änderung festgelegten Betrag ergeben werden kann, und je nach gewähltem System der Parteien es kann für den Agenten Unsicherheit erzeugen, die das kolumbianische Modell nicht erzeugt, da es ein festes System hat, das den Parteien nicht zur Verfügung steht.
Im Gegensatz dazu sind die Garantien, die durch die Anwendung des kolumbianischen Rechts als auf einen Agenturvertrag anwendbares Recht gewährt werden, sehr begrenzt, da der Großteil der Regulierung dem Ermessen der Parteien überlassen wird, was in der Praxis zu einem Tauziehen zwischen potenziellen Vertragsparteien führen kann, um eine für sie günstigere Klausel zu etablieren. Der Reiz dieses Rechtssystems liegt jedoch im wirtschaftlichen Protektionismus, der zugunsten des Agenten in Betracht gezogen wird, indem es Entschädigungsbedingungen festlegt, die qualitativ deutlich höher sind als im europäischen Modell vorgesehen und quantitativ höher, wenn der abgeschlossene Vertrag kurze Zeiträume für die Erfüllung seines Zwecks vorsieht. Bezüglich der oben genannten Entschädigungsangelegenheit befasst sich Artikel 1324 des kolumbianischen Handelskodex damit, jegliche Änderung des Inhalts und Geltungsbereichs der Parteien aus der Autonomie der Parteien auszuschließen und verbietet zwingend die Unterwerfung einer Entschädigung unter irgendeiner Bedingung.
Kurz gesagt, wir können feststellen, dass die Wahl eines Systems beim Abschluss eines Agenturvertrags zwischen Unternehmen beider Länder den betreffenden Interessen entsprechen muss und entweder ein Garantiemodell im Austausch für weniger Entschädigungsvorteile oder ein Modell wählen muss, das der Vereinbarung der Parteien offensteht, aber Entschädigungsbedingungen für den Agenten außerhalb jeglicher Verfügungsbefugnis darüber hat.
Es sollte beachtet werden, dass es zwar weitere Unterschiede zwischen dem spanisch-europäischen Regulierungssystem und dem kolumbianischen System gibt, das Ziel dieser vergleichenden Analyse jedoch in dieser Hinsicht nichts weiter als eine blosse Annäherung ist.
Autor: Pablo Manuel García García
Preguntas frecuentes sobre contrato de agencia mercantil entre Colombia y España
¿Qué es un contrato de agencia mercantil?
Es un contrato por el que una persona física o jurídica actúa de forma continuada o estable para promover operaciones comerciales por cuenta de otra empresa, normalmente a cambio de una remuneración o comisión.
¿Por qué es importante comparar la normativa española y colombiana?
Porque en contratos internacionales entre empresas de España y Colombia pueden existir diferencias relevantes en materia de remuneración, indemnización por terminación, derechos del agente y margen de negociación entre las partes.
¿Qué norma regula el contrato de agencia en España?
En España, el contrato de agencia se regula principalmente por la Ley 12/1992, de 27 de mayo, sobre Contrato de Agencia, que incorporó al ordenamiento español la normativa europea sobre agentes comerciales independientes.
¿Qué norma regula la agencia mercantil en Colombia?
En Colombia, la agencia mercantil se encuentra regulada en el Código de Comercio colombiano, especialmente en los preceptos relativos a la remuneración del agente y a los derechos derivados de la finalización del contrato.
¿Cómo se remunera al agente comercial en España?
La remuneración puede pactarse mediante cantidad fija, comisión por operaciones promovidas o una combinación de ambas. El derecho a comisión dependerá de las operaciones concluidas durante la vigencia del contrato y, en determinados casos, tras su extinción.
¿Cómo se remunera al agente comercial en Colombia?
En Colombia, la ley deja mayor margen a los usos comerciales y a lo pactado por las partes. Lo habitual es que el agente perciba una comisión sobre los negocios realizados, aunque también pueden pactarse otras fórmulas retributivas.
¿Existe indemnización por clientela en España?
Sí. En España puede existir indemnización por clientela cuando se cumplen los requisitos legales, especialmente si el agente ha aportado nuevos clientes o incrementado sensiblemente las operaciones y el empresario puede seguir obteniendo ventajas tras la extinción del contrato.
¿Qué indemnización puede corresponder al agente en Colombia?
El régimen colombiano reconoce una compensación al finalizar el contrato y, en caso de terminación unilateral sin justa causa por parte del empresario, puede existir una indemnización adicional que debe analizarse según la duración, volumen e importancia de los negocios desarrollados.
¿Puede elegirse libremente la ley aplicable al contrato?
En contratos internacionales puede pactarse la ley aplicable, pero la elección debe hacerse con cautela. Hay que valorar normas imperativas, jurisdicción competente, intereses de las partes y efectos económicos de la terminación del contrato.
¿Qué debe revisarse antes de firmar un contrato de agencia internacional?
Conviene revisar la ley aplicable, duración del contrato, sistema de remuneración, exclusividad, territorio, causas de terminación, indemnizaciones, resolución de conflictos y obligaciones de cada parte para evitar controversias futuras.
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