IMPORTANT : cet article analyse la conformité des sociétés, la responsabilité pénale des personnes morales et les critères de la Circulaire 1/2016 du Bureau du Procureur général, conformément au cadre réglementaire et interprétatif applicable au moment de sa publication. Actuellement, toute question liée à la matière doit être examinée conformément au cas spécifique, à l’article 31 bis du Code pénal, aux articles 31 ter à 31 quinquies du Code pénal, à la circulaire 1/2016 du Bureau du procureur général, à la jurisprudence actuelle et aux règlements applicables à chaque secteur d’activité.
La conformité d’entreprise est devenue une composante essentielle de l’organisation commerciale moderne. Il ne s’agit pas seulement de disposer de documents internes, de protocoles ou de codes d’éthique, mais de construire une véritable culture d’entreprise de conformité, capable de prévenir les risques criminels, de détecter les non-conformités et de réagir de manière appropriée à d’éventuelles conduites criminelles.
La responsabilité pénale des personnes morales, introduite en Espagne par la Loi organique 5/2010 et ensuite développée par la Loi organique 1/2015, a modifié de manière significative la manière dont les entreprises doivent gérer leurs risques juridiques et pénals.
Conformité d’entreprise et engagement d’entreprise : responsabilité pénale des personnes morales
La Loi organique 5/2010 a introduit la responsabilité pénale des personnes morales dans notre système juridique, en réponse au processus d’harmonisation internationale du droit pénal et à la nécessité de traiter plus efficacement la criminalité des entreprises.
Par la suite, la Loi organique 1/2015 a modifié le régime de l’article 31 bis du Code pénal, clarifiant et développant les hypothèses de responsabilité pénale des personnes morales et la valeur des modèles d’organisation et de gestion.
L’article 31 bis établit un mécanisme pour attribuer la responsabilité pénale à la personne morale lorsque certains crimes sont commis, en son nom ou en son nom et à son avantage direct ou indirect, par des personnes physiques occupant des postes de gestion, de représentation, d’organisation, de contrôle ou de subordination au sein de l’entité.
Par conséquent, la personne morale n’agit pas physiquement en tant que personne physique, mais peut être pénalement responsable des crimes commis par des personnes physiques liées à sa structure, lorsque les exigences légales sont remplies.
Responsabilité pénale de la société et événements connexes
La responsabilité pénale de la personne morale est attribuée sur la base d’un fait lié : la commission antérieure d’un crime par une personne physique liée à l’entreprise, selon les termes prévus par le Code pénal.
L’article 31 ter du Code pénal précise la compatibilité et l’autonomie entre la responsabilité pénale de la personne morale et la responsabilité pénale de la personne physique ayant commis le crime.
Cela signifie que la responsabilité de la société peut être réclamée même lorsque la personne physique concernée n’a pas été identifiée ou qu’il n’a pas été possible d’engager la procédure contre elle, à condition que les exigences légales soient remplies.
La conséquence pratique est évidente : les entreprises doivent disposer de systèmes de prévention, de contrôle et de réaction pour réduire les risques, détecter les comportements illicites et démontrer une véritable culture de conformité.
Le bénéfice de la renonciation à la responsabilité pénale
L’une des principales nouveautés du régime de responsabilité pénale pour les personnes morales est la possibilité pour l’entreprise d’être exemptée de responsabilité pénale lorsque, avant la commission du crime, elle a adopté et mis en œuvre efficacement des modèles organisationnels et de gestion appropriés pour prévenir les crimes ou réduire significativement le risque de leur commission.
L’article 31 bis du Code pénal établit les exigences à remplir pour que ces modèles puissent présenter des effets d’exonération.
Parmi eux, les suivants se démarquent :
- adoption et mise en œuvre efficace de modèles organisationnels et de gestion avant la commission du crime ;
- des mesures appropriées de surveillance et de contrôle pour prévenir des crimes de même nature ou réduire significativement le risque ;
- la supervision du fonctionnement et le respect du modèle par un organisme doté de pouvoirs autonomes d’initiative et de contrôle ;
- la fraude du modèle par des auteurs individuels ;
- absence d’omission ou d’exercice insuffisant des fonctions de supervision, de surveillance et de contrôle.
Cet avantage ne s’applique pas automatiquement. Il ne suffit pas d’avoir un programme formel de conformité. L’entreprise doit être capable de prouver que le modèle était réel, efficace, connu, appliqué et examiné.
La conformité comme culture de conformité, pas comme assurance pénale
La circulaire 1/2016 du bureau du procureur général a mis l’accent sur le fait que les programmes de conformité ne doivent pas être conçus comme un simple instrument pour éviter des sanctions pénales.
Pour le bureau du procureur, le véritable objectif des modèles organisationnels et de gestion est de promouvoir une culture d’entreprise éthique et une culture d’entreprise respectueuse du droit.
La commission d’un crime au sein de l’entreprise doit être un événement accidentel et contraire à la culture de conformité de l’organisation, et non une conséquence tolérée, incitée ou supposée comme un risque rentable.
Par conséquent, les programmes de conformité formels, génériques, copiés ou de façade ne remplissent pas adéquatement leur fonction. Un modèle de conformité efficace doit être intégré à la structure réelle de l’entreprise, adapté à ses risques et soutenu par la haute direction.
L’engagement de la haute direction
L’engagement de l’entreprise commence par l’organe de direction et les principaux dirigeants de l’entreprise.
Le bureau du procureur a souligné que tout modèle de conformité efficace dépend de l’engagement sans équivoque et du soutien réel de la haute direction. Le comportement du conseil d’administration, des administrateurs et des cadres clés est essentiel pour transmettre une culture de conformité au reste de l’organisation.
Dans les sociétés cotées, la politique de contrôle des risques et de gestion est particulièrement pertinente dans les compétences de l’organe administratif, conformément à la réglementation des sociétés applicable.
Si la direction transmet des messages ambigus, tolère le non-respect, maintient des pratiques illégales ou agit avec indifférence envers le programme de conformité, le modèle perd son efficacité et peut être considéré comme insuffisant.
Programmes de conformité des façades
L’un des principaux risques en matière de conformité réglementaire est la mise en place de programmes de conformité qui n’existent que formellement.
Un programme de façade peut se composer de documents génériques, de protocoles non appliqués, de canaux de signalement inopérants, d’une formation inexistante, de cartes ou de contrôles de risque obsolètes qui ne sont pas respectés en pratique.
Le bureau du procureur valorise négativement les modèles qui ne visent pas à créer une véritable culture de conformité, mais seulement à l’apparence de conformité envers des tiers, des autorités ou des procédures pénales.
Par conséquent, l’efficacité d’un programme de conformité doit être analysée en fonction de son application réelle : la manière dont les décisions sont prises, la gestion des risques, la manière dont les obligations sont communiquées, la manière dont les plaintes sont enquêtées et la manière dont l’entreprise réagit au non-respect.
Détection de la criminalité et réaction de l’entreprise
La détection des comportements criminels est un élément essentiel dans un programme de conformité efficace.
Un modèle de prévention ne devrait pas seulement chercher à prévenir la commission de crimes. Il doit également permettre de les détecter, de les enquêter en interne, de documenter ce qui s’est passé, de corriger les lacunes et de porter les faits à l’attention des autorités lorsque cela est approprié.
La réaction de l’entreprise face à une conduite illégale est déterminante pour évaluer son engagement éthique. Une réponse rapide, ferme et transparente peut montrer que le crime était un événement isolé et contraire à la culture d’entreprise.
En revanche, la dissimulation, la passivité, le retard injustifié dans la signalement, le manque de coopération avec le système judiciaire ou le maintien en fonction des personnes impliquées dans des actes criminels peuvent sérieusement affaiblir la position de l’entreprise.
Examen des programmes de conformité et amélioration continue
Un programme de conformité ne peut pas être statique. Il doit être révisé périodiquement et mis à jour lorsque la structure de l’entreprise, son activité, ses risques, son organisation interne, le cadre réglementaire ou les circonstances détectées lors des audits et enquêtes internes changent.
Un examen immédiat du programme dès la détection d’une infraction peut être un signe pertinent de l’engagement de l’entreprise en matière de conformité.
Parmi les actions pouvant renforcer l’efficacité du modèle figurent :
- mise à jour de la carte des risques criminels ;
- la revue des protocoles internes ;
- amélioration des canaux de reporting ;
- renforcer les contrôles financiers ;
- la formation périodique des administrateurs, managers et employés ;
- enquêtes internes documentées ;
- des mesures disciplinaires proportionnelles ;
- une collaboration active avec les autorités lorsque cela est approprié.
Enquête interne, réparation et collaboration
L’entreprise qui détecte les comportements illicites doit agir avec diligence. L’enquête interne permet de reconstituer les faits, d’identifier les responsabilités, de préserver les preuves, d’évaluer les risques et de prendre des décisions correctives.
Le Parquet accorde une grande importance à la restitution et à la réparation immédiate des préjudices, à la collaboration active avec l’enquête et à la contribution des informations pertinentes à la procédure pénale.
Ces actions peuvent révéler le niveau d’engagement éthique de l’entité juridique et prouver que le programme de conformité n’était pas seulement formel, mais un véritable outil de prévention et de réaction.
En revanche, la dissimulation des faits, le manque de collaboration, la tolérance des comportements illégaux de l’administration ou la prolongation et la prolongation des pratiques criminelles au sein de l’organisation sont évalués négativement.
L’Organisme de conformité
L’organisme chargé de superviser le fonctionnement du modèle de prévention doit disposer d’autonomie, de ressources adéquates, de capacité d’initiative et d’un accès suffisant à l’information nécessaire pour exercer ses fonctions.
La configuration spécifique peut varier selon la taille, l’activité et la structure de l’entreprise. Dans les petites organisations, certaines fonctions peuvent être formulées plus simplement, tandis que dans les entreprises complexes, un organisme spécialisé ou un service conformité peut être nécessaire.
Ce qui est essentiel, c’est que la fonction de conformité ne soit pas dépourvue de contenu et que l’organe de surveillance puisse agir efficacement, de manière documentée et indépendante en ce qui concerne les risques qu’il doit contrôler.
Éléments fondamentaux d’un modèle de prévention pénale
Un programme de conformité pénale doit être adapté aux caractéristiques spécifiques de chaque entreprise. Cependant, il existe des éléments généralement essentiels pour évaluer leur efficacité :
- l’identification des activités à risque dans lesquelles des crimes peuvent être commis ;
- des protocoles et procédures qui spécifient la formation de la volonté et la prise de décision de l’entreprise ;
- des modèles pour la gestion de ressources financières adéquates afin de prévenir la commission de crimes ;
- canal d’information ou de réclamation sur les risques et le non-respect ;
- un système disciplinaire qui sanctionne le non-respect du modèle ;
- vérification périodique et modification du modèle lorsque cela est nécessaire.
Ces éléments doivent être intégrés dans la réalité opérationnelle de l’entreprise. L’objectif n’est pas d’accumuler des documents, mais de mettre en place des mécanismes efficaces de prévention, de contrôle, de détection et de réaction.
Conformité d’entreprise et gestion responsable des entreprises
Le respect ne doit pas être compris uniquement comme une exigence pénale. Elle fait également partie d’une gestion responsable des entreprises, visant à protéger l’entreprise, ses administrateurs, ses travailleurs, ses clients, ses fournisseurs, ses partenaires et ses investisseurs.
Une solide culture de conformité vous permet d’améliorer la prise de décision, de réduire les risques, de protéger la réputation de l’entreprise, d’organiser les processus internes et de générer la confiance sur le marché.
Dans des secteurs spécialement réglementés, tels que la finance, la technologie, la santé, l’immobilier, les marchés publics, la lutte contre le blanchiment d’argent, la protection des données ou les crypto-actifs, les programmes de conformité prennent une importance encore plus grande.
Pourquoi il est important de mettre en place un programme de conformité
La mise en œuvre d’un programme de conformité peut être décisive pour prévenir les risques criminels et accréditer la diligence de l’entreprise face à une procédure potentielle.
Un modèle adapté permet :
- identifier les risques criminels et réglementaires ;
- établir des contrôles internes efficaces ;
- former les administrateurs, les managers et les employés ;
- détecter des comportements irréguliers ;
- réagir au non-respect ;
- documenter la diligence commerciale ;
- réduire le risque de responsabilité pénale de la personne morale ;
- renforcer la culture éthique ainsi que la confiance interne et externe.
L’existence d’un programme de conformité ne garantit pas en soi l’exemption de responsabilité, mais son absence peut sérieusement entraver la défense de l’entreprise dans les procédures pénales.
Avocats IN DIEM et conseils en matière de conformité d’entreprise
Chez IN DIEM Abogados, nous conseillons entreprises, administrateurs, managers et professionnels sur la conformité d’entreprise, la prévention des risques criminels, la responsabilité pénale des personnes morales, les enquêtes internes et la défense pénale d’entreprise.
Notre approche combine analyse pénale avec une compréhension pratique de l’organisation de l’entreprise, nous permettant de concevoir des modèles de conformité adaptés à la taille, au secteur, à l’activité, à la structure et aux risques réels de chaque entité.
L’objectif est que la conformité ne soit pas un document formel, mais un outil utile pour prévenir les risques, organiser l’activité commerciale, renforcer la culture d’entreprise et agir de manière appropriée en cas de manquement possible.
Preguntas frecuentes sobre corporate compliance y responsabilidad penal de empresas
¿Qué es el corporate compliance?
El corporate compliance es el conjunto de políticas, protocolos, controles y medidas internas que una empresa implanta para prevenir incumplimientos legales, detectar riesgos y promover una cultura corporativa de cumplimiento.
¿Una empresa puede tener responsabilidad penal?
Sí. El Código Penal español prevé la responsabilidad penal de las personas jurídicas cuando determinados delitos son cometidos en nombre o por cuenta de la empresa y en su beneficio directo o indirecto, siempre que concurran los requisitos legales.
¿Tener un programa de compliance evita siempre la responsabilidad penal?
No siempre. El programa debe ser real, eficaz, adecuado a los riesgos de la empresa, aplicado antes de la comisión del delito y supervisado correctamente. Un modelo meramente formal o de fachada puede no ser suficiente.
¿Qué debe incluir un modelo de prevención penal?
Debe incluir identificación de riesgos, protocolos de decisión, controles financieros, canal de denuncias, sistema disciplinario, órgano de supervisión, formación, revisión periódica y mecanismos de actualización y reacción ante incumplimientos.
¿Qué importancia tiene la alta dirección en el compliance?
La alta dirección es esencial para que el programa sea eficaz. Si los administradores y directivos no apoyan el cumplimiento, toleran incumplimientos o transmiten mensajes ambiguos, el modelo pierde credibilidad y eficacia.
¿Cuándo conviene revisar un programa de compliance?
Conviene revisarlo periódicamente y siempre que cambie la actividad de la empresa, su estructura, su mapa de riesgos, la normativa aplicable o cuando se detecte una conducta irregular que revele posibles debilidades del modelo.
Experts en conformité d’entreprise, responsabilité pénale des entreprises et défense pénale d’entreprise
Chez IN DIEM Abogados, nous fournissons des conseils juridiques aux entreprises, administrateurs, managers, professionnels et entités en matière de conformité d’entreprise, de responsabilité pénale des personnes morales, de prévention de la criminalité, d’enquêtes internes, de canaux de plainte, de codes d’éthique et de défense pénale d’entreprise.
Notre équipe analyse chaque organisation d’un point de vue juridique, pénal, commercial et stratégique, évaluant les risques réels de l’activité, la structure interne, les processus décisionnels, les contrôles existants et les besoins spécifiques de chaque entité.
- Conception et mise en œuvre de programmes de conformité pénale.
- Revue et mise à jour des modèles de prévention du crime.
- Conseils aux instances administratives et à la haute direction.
- Enquêtes internes et réactions au non-respect.
- Défense pénale des entreprises, administrateurs et gestionnaires.
Si vous avez besoin de conseils sur la conformité d’entreprise, la responsabilité pénale des entreprises ou la prévention des risques criminels, vous pouvez contacter notre équipe pour recevoir une première évaluation juridique.
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