ВАЖНО: в этой статье анализируются корпоративные требования, уголовная ответственность юридических лиц и критерии Циркуляра 1/2016 Генеральной прокуратуры в соответствии с нормативной и толковательной базой, действующей на момент публикации. В настоящее время любой вопрос, связанный с этим предметом, должен рассматриваться в соответствии с конкретным делом, статьёй 31 bis Уголовного кодекса, статьями 31–31 квинкви Уголовного кодекса, циркуляром 1/2016 Генеральной прокуратуры, действующей судебной практикой и нормативными актами, применимыми к каждому сектору деятельности.
Корпоративное соответствие требованиям стало неотъемлемой частью современной бизнес-организации. Речь идёт не только о внутренних документах, протоколах или кодексах этики, но и в формировании истинной корпоративной культуры соблюдения, способной предотвращать преступные риски, выявлять несоответствие и адекватно реагировать на возможные преступления.
Уголовная ответственность юридических лиц, введённая в Испании Органическим законом 5/2010 и впоследствии развитая Органическим законом 1/2015, существенно изменила подход компаний к управлению своими юридическими и уголовными рисками.
Корпоративное соответствие и корпоративная ответственность: уголовная ответственность юридических лиц
Органический закон 5/2010 ввёл уголовную ответственность юридических лиц в нашу правовую систему в ответ на процесс международной гармонизации уголовного права и необходимость более эффективного борьбы с корпоративной преступностью.
Впоследствии Органический закон 1/2015 изменил режим статьи 31 бис Уголовного кодекса, уточнив и развив предположения о уголовной ответственности юридических лиц и ценность моделей организации и управления.
Статья 31 бис устанавливает механизм возлагания уголовной ответственности на юридическое лицо в случае совершения определённых преступлений, от его имени или от его имени, а также в прямой или косвенной выгоде физическими лицами, занимающими руководящие должности, представляющие их, организацию, контроль или подчинение в структуре.
Таким образом, юридическое лицо физически не действует как физическое лицо, но может нести уголовную ответственность за преступления, совершённые физическими лицами, связанными с его структурой, при соблюдении юридических требований.
Уголовная ответственность компании и связанное с этим событие
Уголовная ответственность юридического лица определяется на основании связанного факта: предварительного совершения преступления физическим лицом, связанным с компанией, в условиях, предусмотренных Уголовным кодексом.
Статья 31-й Уголовного кодекса ясно определяет совместимость и автономию между уголовной ответственностью юридического лица и уголовной ответственностью физического лица, совершившего преступление.
Это означает, что ответственность компании может быть возбуждена даже если конкретное физическое лицо, ответственное за неё, не было установлено или не удалось направить производство против него, при условии соблюдения юридических требований.
Практическое последствие очевидно: компании должны иметь системы предотвращения, контроля и реагирования для снижения рисков, выявления незаконных действий и демонстрации настоящей культуры соблюдения требований.
Преимущества освобождения от уголовной ответственности
Одной из главных новшеств режима уголовной ответственности для юридических лиц является возможность освобождения компании от уголовной ответственности, если до совершения преступления она приняла и эффективно реализовала соответствующие организационные и управленческие модели для предотвращения преступлений или значительного снижения риска их совершения.
Статья 31 bis Уголовного кодекса устанавливает требования, которые должны быть выполнены для того, чтобы эти модели могли проявлять оправдательные эффекты.
Среди них выделяются следующие:
- внедрение и эффективное внедрение организационных и управленческих моделей до совершения преступления;
- соответствующие меры наблюдения и контроля для предотвращения преступлений аналогичного рода или значительного снижения риска;
- надзор за работой и соблюдением модели органом с автономными полномочиями инициативы и контроля;
- мошенническое обход модели отдельными авторами;
- отсутствие упущения или недостаточное выполнение функций надзора, наблюдения и контроля.
Эта льгота не действует автоматически. Недостаточно иметь формальную программу соответствия. Компания должна иметь возможность доказать, что модель была реальной, эффективной, известной, применённой и проверенной.
Комплаенс — это культура комплаенса, а не как уголовная страховка
Циркуляр 1/2016 Генеральной прокуратуры особое внимание уделял тому, что программы соблюдения требований не должны рассматриваться как простой инструмент для избежания уголовных санкций.
Для прокуратуры истинной целью организационной и управленческой моделей является продвижение этической бизнес-культуры и корпоративной культуры уважения к закону.
Совершение преступления внутри компании должно быть случайным событием и противоречить культуре комплаенса организации, а не последствием, которое допускается, стимулируется или принимается как прибыльный риск.
Поэтому формальные, обобщённые, скопированные или фасадные программы соответствия не выполняют свою функцию должным образом. Эффективная модель комплаенса должна быть интегрирована в реальную структуру компании, адаптирована к её рискам и поддержана высшим руководством.
Приверженность высшего руководства
Корпоративная приверженность начинается с управленческого органа и основных менеджеров компании.
Прокуратура подчеркнула, что любая эффективная модель соблюдения требований зависит от безоговорочной приверженности и реальной поддержки высшего руководства. Поведение совета директоров, администраторов и ключевых руководителей является ключом к передаче культуры соблюдения требований остальной части организации.
В публичных компаниях политика контроля и управления рисками имеет особое значение в рамках полномочий административного органа в соответствии с применимыми корпоративными нормативными актами.
Если руководство передаёт неоднозначные сообщения, терпит несоблюдение, поддерживает незаконные практики или действует безразлично к программе комплаенса, модель теряет эффективность и может быть признана недостаточной.
Программы соответствия фасадам
Одним из главных рисков с точки зрения соблюдения нормативных требований является внедрение программ комплаенса, которые существуют только формально.
Программа фасада может состоять из общих документов, не применяемых протоколов, неработающих каналов отчётности, несуществующего обучения, устаревших карт рисков или контролей, которые на практике не соблюдаются.
Прокуратура негативно оценивает модели, которые не направлены на создание истинной культуры соблюдения, а лишь на видимость соблюдения требований третьих лиц, властей или уголовного производства.
Поэтому эффективность программы комплаенса должна анализироваться на основе её фактического применения: как принимаются решения, как управляются риски, как сообщаются обязательства, как расследуются жалобы и как компания реагирует на несоблюдение.
Обнаружение преступлений и реакция компаний
Выявление преступного поведения является важнейшим элементом эффективной программы соблюдения требований.
Модель профилактики должна не только пытаться предотвратить совершение преступлений. Он также должен обеспечивать возможность их обнаружения, внутреннего расследования, документирования произошедшего, исправления недостатков и своевременного информирования властей.
Реакция компании на незаконное поведение играет решающую роль в оценке её этической приверженности. Быстрая, твёрдая и прозрачная реакция может показать, что преступление было единичным и противоречило корпоративной культуре.
С другой стороны, сокрытие, пассивность, необоснованная задержка в отчетности, отсутствие сотрудничества с системой правосудия или содержание лиц, причастных к преступлению, могут серьёзно ослабить позиции компании.
Обзор программ соответствия и постоянное улучшение
Программа соответствия не может быть статичной. Он должен периодически пересматриваться и обновляться при изменении структуры компании, её деятельности, рисков, внутренней организации, нормативной базы или обстоятельств, выявленных в ходе внутренних аудитов и расследований.
Немедленный пересмотр программы при обнаружении нарушения может быть важным признаком приверженности компании соблюдению требований.
Среди действий, способных укрепить эффективность модели, следующие:
- обновление карты преступных рисков;
- пересмотр внутренних протоколов;
- улучшение каналов отчётности;
- усиление финансового контроля;
- периодическое обучение администраторов, менеджеров и сотрудников;
- задокументированные внутренние расследования;
- пропорциональные дисциплинарные меры;
- активное сотрудничество с властями, когда это уместно.
Внутреннее расследование, репарация и сотрудничество
Компания, которая выявляет незаконные действия, должна действовать добросовестно. Внутреннее расследование позволяет восстановить факты, определить ответственность, сохранить доказательства, оценить риски и принять корректирующие решения.
Прокуратура положительно оценивает возмещение ущерба и немедленное возмещение, активное сотрудничество с расследованием и вклад соответствующей информации в уголовное производство.
Эти действия могут выявить уровень этической приверженности юридического лица и доказать, что программа соблюдения требований была не просто формальной, а реальный инструмент для профилактики и реагирования.
С другой стороны, сокрытие фактов, отсутствие сотрудничества, терпимость к незаконным действиям со стороны административного органа или продление и длительность преступных действий внутри организации оцениваются негативно.
Орган по соблюдению требований
Орган, ответственный за надзор за работой модели профилактики, должен обладать автономией, достаточными ресурсами, способностью к инициативе и достаточным доступом к информации, необходимой для выполнения своих функций.
Конкретная конфигурация может варьироваться в зависимости от размера, деятельности и структуры компании. В небольших организациях некоторые функции могут быть сформулированы проще, тогда как в сложных компаниях может потребоваться специализированный орган или отдел комплаенса.
Главное — чтобы функция комплаенса не была лишена содержания, и чтобы надзорный орган мог действовать эффективно, документально и независимо в отношении рисков, которые он должен контролировать.
Основные элементы модели предотвращения преступлений
Программа уголовного соблюдения должна быть адаптирована к конкретным характеристикам каждой компании. Однако существуют элементы, которые обычно необходимы для оценки их эффективности:
- выявление рискованных действий , в которых могут быть совершены преступления;
- протоколы и процедуры , определяющие формирование завещания компании и принятие решений;
- модели управления достаточными финансовыми ресурсами для предотвращения совершения преступлений;
- канал информации или жалоб о рисках и несоблюдении требований;
- дисциплинарная система , санкционирующая несоблюдение модели;
- периодическая проверка и модификация модели при необходимости.
Эти элементы должны быть интегрированы в операционную реальность компании. Цель — не собирать документы, а устанавливать эффективные механизмы профилактики, контроля, обнаружения и реагирования.
Корпоративное соответствие и ответственное управление бизнесом
Соблюдение не должно рассматриваться только как уголовное требование. Это также часть ответственного управления бизнесом, направленного на защиту компании, её администраторов, сотрудников, клиентов, поставщиков, партнеров и инвесторов.
Прочная культура комплаенса позволяет улучшить принятие решений, снизить риски, защитить корпоративную репутацию, организовать внутренние процессы и создать доверие на рынке.
В специально регулируемых секторах, таких как финансы, технологии, здравоохранение, недвижимость, государственные закупки, борьба с отмыванием денег, защита данных или криптоактивы, программы комплаенса приобретают ещё большее значение.
Почему важно внедрять программу соблюдения требований
Внедрение программы комплаенса может сыграть решающее значение для предотвращения уголовных рисков и подтверждения тщательности компании в условиях возможной процедуры.
Подходящая модель позволяет:
- выявлять уголовные и регуляторные риски;
- устанавливать эффективный внутренний контроль;
- обучать администраторов, менеджеров и сотрудников;
- обнаруживать нерегулярное поведение;
- реагировать на несоблюдение;
- документирование деловой проверки;
- снизить риск уголовной ответственности юридического лица;
- укреплять этическую культуру, внутреннее и внешнее доверие.
Наличие программы комплаенса само по себе не гарантирует освобождения от ответственности, но её отсутствие может серьёзно затруднить защиту компании в уголовных процессах.
Юристы IN DIEM и советы по корпоративному соблюдению требований
В IN DIEM Abogados мы консультируем компании, администраторов, менеджеров и специалистов по вопросам корпоративного соответствия, предотвращению уголовных рисков, уголовной ответственности юридических лиц, внутренних расследований и корпоративной уголовной защиты.
Наш подход сочетает анализ уголовного права с практическим пониманием организации бизнеса, что позволяет разрабатывать модели комплаенса, адаптированные к размеру, сектору, деятельности, структуре и реальным рискам каждой организации.
Цель состоит в том, чтобы соблюдение требований было не формальным документом, а полезным инструментом для предотвращения рисков, организации деловой активности, укрепления корпоративной культуры и надлежащих действий в случае возможных нарушений.
Preguntas frecuentes sobre corporate compliance y responsabilidad penal de empresas
¿Qué es el corporate compliance?
El corporate compliance es el conjunto de políticas, protocolos, controles y medidas internas que una empresa implanta para prevenir incumplimientos legales, detectar riesgos y promover una cultura corporativa de cumplimiento.
¿Una empresa puede tener responsabilidad penal?
Sí. El Código Penal español prevé la responsabilidad penal de las personas jurídicas cuando determinados delitos son cometidos en nombre o por cuenta de la empresa y en su beneficio directo o indirecto, siempre que concurran los requisitos legales.
¿Tener un programa de compliance evita siempre la responsabilidad penal?
No siempre. El programa debe ser real, eficaz, adecuado a los riesgos de la empresa, aplicado antes de la comisión del delito y supervisado correctamente. Un modelo meramente formal o de fachada puede no ser suficiente.
¿Qué debe incluir un modelo de prevención penal?
Debe incluir identificación de riesgos, protocolos de decisión, controles financieros, canal de denuncias, sistema disciplinario, órgano de supervisión, formación, revisión periódica y mecanismos de actualización y reacción ante incumplimientos.
¿Qué importancia tiene la alta dirección en el compliance?
La alta dirección es esencial para que el programa sea eficaz. Si los administradores y directivos no apoyan el cumplimiento, toleran incumplimientos o transmiten mensajes ambiguos, el modelo pierde credibilidad y eficacia.
¿Cuándo conviene revisar un programa de compliance?
Conviene revisarlo periódicamente y siempre que cambie la actividad de la empresa, su estructura, su mapa de riesgos, la normativa aplicable o cuando se detecte una conducta irregular que revele posibles debilidades del modelo.
Эксперты по корпоративному комплаенсу, корпоративной уголовной ответственности и корпоративной уголовной защите
В IN DIEM Abogados мы предоставляем юридические консультации компаниям, администраторам, менеджерам, профессионалам и организациям по вопросам корпоративного соответствия, уголовной ответственности юридических лиц, предотвращения преступлений, внутренних расследований, каналов подачи жалоб, этических кодексов и корпоративной уголовной защиты.
Наша команда анализирует каждую организацию с юридической, уголовной, бизнесовой и стратегической точек зрения, оценивая реальные риски деятельности, внутреннюю структуру, процессы принятия решений, существующие меры контроля и специфические потребности каждой организации.
- Разработка и внедрение программ по уголовному соблюдению требований.
- Обзор и обновление моделей предотвращения преступности.
- Советы для административных органов и высшего руководства.
- Внутренние расследования и реакция на несоблюдение.
- Уголовная защита компаний, администраторов и менеджеров.
Если вам нужна консультация по корпоративному соответствию, корпоративной уголовной ответственности или предотвращению уголовных рисков, вы можете связаться с нашей командой для получения первичной юридической оценки.
Лично, онлайн и срочное внимание. Круглосуточная поддержка.
IN DIEM Abogados предоставляет личную, онлайн и срочную юридическую помощь из своих офисов в Мадриде, Севилье, Малаге, Марбелье, Эстепоне, Лас-Пальмас-де-Гран-Канария, Альмерии и Уэльве, предоставляя покрытие клиентам по всей территории страны.
В фирме работает междисциплинарная команда, состоящая из специализированных юристов и специалистов с опытом в судебной, налоговой, коммерческой, технологической, уголовной, гражданской, административной, трудовой и бизнес-сферах, что позволяет рассматривать каждый вопрос с технической, стратегической и практической точки зрения.
Кроме того, IN DIEM Abogados оказывает срочное внимание, когда характер дела требует немедленного реагирования или быстрой первой оценки дела.
- Онлайн-юридическая консультация для телематических консультаций, клиентов за пределами города или вопросов, которые можно управлять удалённо.
- Круглосуточная неотложная юридическая помощь в случаях, требующих немедленной юридической помощи.
- Офисы IN DIEM Abogados для личного обслуживания и территориального покрытия в Испании.
Для первичной консультации вы можете связаться с IN DIEM Abogados и получить первичную оценку, адаптированную к обстоятельствам вашего дела.
Что-нибудь ещё о юристах IN DIEM? Оставляем вам это короткое презентационное видео…
Вы найдёте нас в Севилье, Мадриде, Лас-Пальмас-де-Гран-Канария, Малага, Уэльве, Пунта-Умбрии, Томаресе, Кориа-дель-Рио, Дос-Эрманас, Майрена-дель-Алькор, Эстепоне, Марбелье и Майрена-дель-Альхарафе. Будет приятно помочь вам.
Для некоторых признаний мы оставляем вам эту ссылку.
